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1 PROCEDIMENTOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS NO ESPECIAIS NO PROCESSO DO PROCESSO DO TRABALHOTRABALHO Curso de Prática Trabalhista Curso de Prática Trabalhista para Jovens Advogados Ipara Jovens Advogados I ESA ESA -- SantosSantos 2 TEMA 1 AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO 3 Instrumento processual apto para que o devedor ou terceiro de uma obrigação de pagar quantia certa ou dar coisa em favor do credor obtenha a extinção da obrigação. Art. 334 do CC “ Considera-se pagamento, e extingue a obrigação, o depósito judicial ou em estabelecimento bancário de coisa derivada, nos caso e formas legais.” 4 Embora a hipótese mais comum seja permitir ao devedor ou terceiro liberar-se da obrigação mantida com o credor, em função de sua recusa ao recebimento da quantia ou da coisa, existem outras situações: Art. 335 do CC “A consignação tem lugar: - se o credor não puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento , ou dar quitação na devida forma; - se o credor não for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condição devidos; - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difícil acesso. - se ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; - se pender litígio sobre o objeto do pagamento. 5 Modalidades - Lei 8.951/94 Consignação extrajudicial Consignação judicial 6 Consignação extrajudicial Art.890/CPC “ Nos casos previstos em lei, poderá o devedor ou terceiro requere, com efeito de pagamento, a consignação da quantia ou da coisa devida. §1º tratando-se de obrigação em dinheiro, poderá o devedor ou terceiro optar depósito da quantia devida, em estabelecimento bancário oficial, onde houver, situado no lugar do pagamento em conta com correção monetária, cientificando-se o credor por carta com aviso de recepção, assinado o prazo de 10 dias para manifestação da recusa. §2º Decorrido o prazo referido no parágrafo anterior, sem a manifestação da recusa, reputar-se-á o devedor da obrigação, de recusa, reputar-se-á o devedor liberado da obrigação, ficando a disposição do credor a quantia depositada. §3º Ocorrendo a recusa,manifestada por escrito ao estabelecimento bancário, devedor ou terceiro poderá propor dentro de 30 dias, a ação de consignação, instruindo a inicial com a prova do depósito e da recusa. §4ºNão proposta a ação no prazo do parágrafo anterior, ficará sem efeito o depósito, podendo levantá-lo o depositante” 7 No âmbito trabalhista há resistência doutrinária: Wagner Giglio por exigir dispêndio de tempo, sem apresentar eficácia e segurança o procedimento é desprovido de sanções o disposto nos art. 477§§1º e 2º poderá ser invocado para invalidar o pagamento efetuado; o analfabeto poderá anular o efeito de sua inércia. Amauri Mascaro *o procedimento extrajudicial é invalido vez que o trabalhador que não teria condições de saber que o levantamento do depósito dá quitação, impossibilitando de reivindicar direitos Amador Paes de Almeida * não serve para empregados com mais de um ano de serviço, havendo necessidade de homologação do ministério do trabalho 8 CONSIGANAÇÃO EM PAGAMENTO EXTRAJUDICIAL- INAPLICABILIDADE NO PROCESSO DO TRABALHO. Muito embora a reformulação do Cód. De Processo Civil, instituindo a consignação extrajudicial, tenha por objetivo simplificar e agilizar o processo, entendo que não aplicável a sistemática processual do trabalho. Este raciocínio encontra maior fundamento quando os empregados tem mais de um ano de serviço prestado ao mesmo empregador e necessitam de assistência de seu sindicato para efetuar a homologação, o que criaria um óbice à consignação extrajudicial que viria retardar ainda mais a satisfação dos créditos trabalhistas. Com mais razão, o efeito liberatório de que trata o art. 890§2º do CPC impediria, em última analise, que o empregado discutisse as parcelas percebidas. Embora possa ter trazido benefícios ao processo civil, entendo que nesta especializada somente traria prejuízos para ambas as partes, alem de ferir o principio da celeridade, já que gera direito, em caso de recusa por parte do empregado, da empregadora ajuizar a competente ação no prazo de trinta dias.”( TRT/3º Reg- 1ºT- RO 8345/98 Rel. Juíza Emília Facchini- DJMG 09.04.9) 9 CONSIGNAÇÃO JUDICIAL - Art. 891 CPC “ requerer-se-á a consignação no lugar do pagamento, cessando par o devedor, tanto que se efetue o depósito, os juros e os riscos, salvo se for julgada improcedente” - Art. 651 CLT- fixa a localidade da prestação de serviço. - Consignante ( autor da ação devedor) - Consignado( réu credor) 10 Quanto ao procedimento da ação: - Art. 893 CPC- O autor, na petição inicial requererá: * o depósito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5 dias, contados do deferimento, ressalvada a hipótese do § do art 890; * a citação do réu para levantar o depósito ou oferecer a resposta. - Art. 894 do CPC Se o objeto da prestação for coisa indeterminada e a escolha couber ao credor, será este citado para exercer o direito dentro de 5 dias, se outro prazo não lhe constar na lei ou de contrato, ou para aceitar que o devedor o faça, devendo o juiz, ao despachar a petição inicial, fixar lugar, dia e hora em que se fará a entrega, sob pena de depósito. 11 - Art. 895 do CPC Se ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o pagamento, o autor requererá o deposito e a citação dos que o disputam para provarem o seu direito. - Art. 896 do CPC Na contestação, o réu poderá alegar que: * não houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida. *Foi justa a recusa *O depósito não se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento. *O deposito não é integral. Parágrafo único. No caso do inciso IV, a alegação será admissível se o réu indicar o montante que entende devido. 12 - Caso o depósito seja insuficiente será concedido prazo de dez dias para completar, podendo levantar o credor a quantia depositada, a sentença que concluir a insuficiência de depósito , determinará o montante devido valendo como sentença executiva, executando-se nos próprios autos, não havendo necessidade de reconvenção. 13 MODELO DE AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ....VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE ......................... “.....” inscrita no CNPJ sob o n........, com sede na Rua..........,n., cidade/ estado, cep:..........., por seu advogado(a) , vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, propor AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAEMENTO, em face de “...” nacionalidade,estado civil, profissão, portador do RG n........,inscrito no CPF......................, CTPS n............., série n........., filho de ( nome da mãe), residente e domiciliado na Rua................................,n........., cep n..........,cidade, estado, com fundamento no parágrafo único do artigo 890 do CPC e artigo 194 da CLT, de acordo com as razões a seguir aduzidas: (Histórico) A ré foi admitida em ...../..../.. para exercer a função de ........., com salário de R$...............,dispensada ou pediu dispensa em ......../...../......, e até a presente não compareceu para receber as verbas rescisórias. 14 ( argumentação) - especificar as verbas e valores consignados (Pedido) Assim, nos termos dos incisos I e II do artigo 335 do Código Civil, combinado com artigo 890, e seguintes do Código de Processo civil, vem requerer a Vossa Excelência a TOTAL PROCEDENCIA DA AÇÃO com a citação da ré para responder a presente, sob pena de revelia e confissão , e o depósito da quantia a ser efetuado no prazo de cinco dias contados do deferimento, e a conseqüente extinção da obrigação atinente ao pagamento das verbas rescisórias, Pretende provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas. Dá-se à causa o valor de R$.... .(..........) para efeito de custas e alçada. Termos em que, pede deferimento. Santos, datar. Advogado OAB /SP nº... 15 TEMA 2 MANDADO DE SEGURANÇA 16 - conceito Hely Lopes Meireles “o meio constitucional posto à disposição de toda pessoa física ou jurídica,órgão com capacidade processual, ou universalidade reconhecida por lei, para a proteção de direito individual ou coletivo, liquido e certo, não amparado por hábeas corpus ou hábeas data, lesado ou ameaçado de lesão, por ato de autoridade, seja que categoria for e sejam quais forrem as funções que exerça” 17 - competência - Em regra, o writ será processado na Justiça do Trabalho quando o ato ilegal for prolatado pela autoridade laboral: “MANDADO DE SEGURANÇA- COMPETêNCIA- Para efeito da fixação de competência, em mandado de segurança é a autoridade da qual o ato atacado emana. Destarte, se o mandamus volta-se contra ato de uma autoridade judiciária do trabalho, competente é esta justiça especializada para julgar o feito. Recurso parcialmente provido ( TST SDDJ2 Proc. RO MS 276.951/96. Rel. Ministro Ângelo Mário, DJ 216/97) 18 - Art. 114, inciso IV, estabelece competência da Justiça do Trabalho. - Auditor fiscal - Para o TRT: quando a autoridade coatora for o juiz da vara, diretor de secretaria e demais funcionários,juiz de direito investido, Juizes e funcionário do próprio TRT. - Para o TST: SDC contra atos praticados pelo presidente ou outro ministro em ações de dissídio coletivo - Para o SDI julga os mandados de segurança de sua competência originária ( art. 3º I ,b Lei 7.701/98) - Tribunal do Pleno contra atos do Presidente ou outro Ministro do Tribunal. 19 Compete aos Tribunais do Trabalho julgar o mandado de segurança contra os seu próprios atos administrativos, como os atos de nomeação, exoneração, punição, promoção ou reclassificação de funcionários. “ A jurisprudência do STF tem se orientado no sentido de que permanece vigente, inobstante a previsão da letra n do art 102,4 da Carta Política, a regra inscrita no art 21,V, da Loman, que atribui competência originária aos tribunais para o processo e julgamento dos mandados de segurança impetrados contra seus próprios atos” ( STF, Proc. 236-2RN, Rel. Min. Celso Mello , DJ 16.06.94. 20 -Cabimento -defere liminar em ação de reintegração no emprego ou em reclamação trabalhista para tornar sem efeito transferência ilegal de empregado. - defere tutela antecipada em reclamação trabalhista. - Determina penhora de crédito do devedor - Cerceia direito de defesa da parte - Não admite agravo de instrumento ( primeiro juízo de admissibilidade) - Proíba a retirada dos autos pelo advogado, sem que exista impedimento ou incompatibilidade; - Determina penhora de bem público, ignorando ao art. 100 da CF/88. - Desrespeita o direito de preferência do devedor ( remição ) ou do credor ( adjudicação). 21 -não cabimento - art 5º da Lei 1533/51- Não se dará mandado de segurança, quando se tratar: * de ato que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independente de caução; *de despacho ou decisão judicial, quando haja recurso previsto nas leis processuais,ou possa ser modificado por via de correição; * de ato disciplinar, salvo quando praticado por autoridade incompetente ou com inobservância de formalidade essencial. 22 -S. 267 Não cabe mandado de segurança contra ato judicial passível de recurso ou correição. OJ 92 da SDIII/ TST- mandado de Segurança- existência de recurso próprio, não cabendo mandado de segurança contra decisão judicial passível de reforma mediante recurso próprio, ainda que com efeito diferido” S. 33 do TST - mandado de Segurança-decisão judicial transitada em julgado. Não cabe mandado de segurança de decisão judicial transitada em julgado” S. 268 do STF mandado de Segurança-decisão judicial transitada em julgado. Não cabe mandado de segurança de decisão judicial transitada em julgado” 23 - Processamento *120 dias contados da ciência, pelo interessado, do ato impugnado ( prazo decadencial) * 2 vias observando os requisitos da petição inicial.( já com as provas pré constituídas também em duas vias) - art7º da lei 1533/51 * que se notifique o coator do conteúdo da petição, entregando-lhe a segunda via apresentada pelo requerente, com as cópias dos doc, a fim de que, no prazo de 10 dias, preste informações se achar necessária.( 8 dias para o MP) * que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando for relevante o fundamento e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida, caso seja deferida. 24 PECULIARIDADE DO PROCESSO DO TRABALHO - É PRAXE NO PROCESSO DO TRABALHO MANDAR 3 VIAS DA PETIÇÃO INICIAL, BEM COMO INDICAR NA INICIAL O ENDEREÇO DA PARTE CONTRÁRIA DA AÇÃO PARA QUE FIGURE COMO LITISCONSORTE, MANIFESTANDO-SE SOBRE O MANDADO DE SEGURANÇA. - Lei 4.348/64 art 1º, b medida liminar concedida em segurança terá efeito de 90 dias prorrogável por mais 30 dias. - Não cabe condenação de honorários advocatícios- S. 512 STF 25 - Sumulas: 33 - Mandado de segurança. Decisão judicial transitada em julgado (RA 57/1970, DO-GB 27.11.1970) Não cabe mandado de segurança de decisão judicial transitada em julgado. 201 - Recurso ordinário em mandado de segurança (Revisão da Súmula nº 154 - Res. 7/1985, DJ 11.07.1985) Da decisão de Tribunal Regional do Trabalho em mandado de segurança cabe recurso ordinário, no prazo de 8 (oito) dias, para o Tribunal Superior do Trabalho, e igual dilação para o recorrido e interessados apresentarem razões de contrariedade. 26 -414 - Mandado de segurança. Antecipação de tutela (ou liminar) concedida antes ou na sentença. (Conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 50, 51, 58, 86 e 139 da SDI-II - Res. 137/2005, DJ 22.08.2005) I - A antecipação da tutela concedida na sentença não comporta impugnação pela via do mandado de segurança, por ser impugnável mediante recurso ordinário. A ação cautelar é o meio próprio para se obter efeito suspensivo a recurso. (ex-OJ nº 51 – inserida em 20.09.2000) II - No caso da tutela antecipada (ou liminar) ser concedida antes da sentença, cabe a impetração do mandado de segurança, em face da inexistência de recurso próprio. (ex-OJs nos 50 e 58 – ambas inseridas em 20.09.2000) III - A superveniência da sentença, nos autos originários, faz perder o objeto do mandado de segurança que impugnava a concessão da tutela antecipada (ou liminar). (ex-OJs no 86 - inserida em 13.03.2002 e nº 139 - DJ 04.05.2004). 27 415 - Mandado de segurança. Art. 284 do CPC. Aplicabilidade. (Conversão da Orientação Jurisprudencial nº 52 da SDI- II - Res. 137/2005, DJ 22.08.2005) Exigindo o mandado de segurança prova documental préconstituída, inaplicável se torna o art. 284 do CPC quando verificada, na petição inicial do "mandamus", a ausência de documento indispensável ou de sua autenticação. (ex-OJ nº 52 - inserida em 20.09.2000) 28 416 - Mandado de segurança. Execução. Lei nº 8.432/92. Art. 897, § 1º, da CLT. Cabimento. (Conversão da Orientação Jurisprudencial nº 55 da SDI-II - Res. 137/2005, DJ 22.08.2005)Devendo o agravo de petição delimitar justificadamente a matéria e os valores objeto de discordância, não fere direito líquido e certo o prosseguimento da execução quanto aos tópicos e valores não especificados no agravo. (ex-OJ nº 55 - inserida em 20.09.2000) 29 417 - Mandado de segurança. Penhora em dinheiro. I - Não fere direito líquido e certo do impetrante o ato judicial que determina penhora em dinheiro do executado, em execução definitiva, para garantir crédito exeqüendo, uma vez que obedece à gradação prevista no art. 655 do CPC. II - Havendo discordância do credor, em execução definitiva, não tem o executado direito líquido e certo a que os valores penhorados em dinheiro fiquem depositados no próprio banco, ainda que atenda aos requisitos do art. 666, I, do CPC. III - Em se tratando de execução provisória, fere direito líquido e certo do impetrante a determinação de penhora em dinheiro, quando nomeados outros bens à penhora, pois o executado tem direito a que a execução se processe da forma que lhe seja menos gravosa, nos termos do art. 620 do CPC 30 418 - Mandado de segurança visando á concessão de liminar ou homologação de acordo. (Conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 120 e 141 da SDI-II - Res. 137/2005, DJ 22.08.2005) A concessão de liminar ou a homologação de acordo constituem faculdade do juiz, inexistindo direito líquido e certo tutelável pela via do mandado de segurança. (ex-OJs no 120 - DJ 11.08.2003 e nº 141 - DJ 04.05.2004) 31 MODELO MANDADO DE SEGURANÇA EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ..ª REGIÃO. “ ...", brasileiro(a), solteiro(a), (profissão), portador do RG nº..., inscrito no CPF sob o nº..., residente domiciliado na Rua..., nº..., cep..., em Santos, por seu(ua) advogado(a), vem respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, impetrar MANDADO DE SEGURANÇA, contra ato do MM Juiz da ... Vara do Trabalho da Comarca de Santos, com fundamento no inciso LXIX do artigo 5º da Constituição Federal combinado com as Disposições da Lei 1.533, de acordo com as razões abaixo elencadas: (Histórico) O Impetrante ... 32 - (Argumentação) Ocorre que, ... (Desenvolver argumentação) - (Jurisprudência) Neste sentido, reiteradas vezes, têm entendido nosso tribunais, conforme julgado do E. ____, que passamos a transcrever: - (Pedido) Espera seja concedido o presente mandado de segurança para cassar a ordem arbitrária do MM. Juiz da ... Vara do Trabalho desta Comarca, prosseguindo-se no processamento do recurso como de direito, pela concessão da Justiça gratuita ao impetrante. Requer a citação da ( reclamada ou reclamante), através de seu patrono, com endereço, na Rua................, a fim de fazer parte da ação como litisconsorte. As provas dos fatos alegados encontram-se anexadas à presente, devendo a autoridade coatora ser intimada para prestar informações em 10 dias, como de direito. Dá-se à presente, para todos os efeitos legais, o valor de R$ _______ ( ________). Termos em que, Pede deferimento. cidade, datar. Advogado OAB –nº... 33 TEMA 3 CORREIÇÃO PARCIAL 34 -ART. 709 II da CLT- compete ao corregedor, eleito dentre os Ministros Togados do TST (...) - decidir reclamações contra atos atentatórios da boa ordem processual praticados pelos Tribunais Regionais e seus presidentes, quando inexistir recurso específico. CORREIÇÃO PARCIAL NÃO É RECURSO, UM MERO ATO ADMISTRATIVO QUE VISA SUSTAR PROCEDIEMTNOS DO JUIZ QUE ATENTEM A BOA ORDEM PROCESSUAL VIGENTE Para Manoel Antonio Teixeira Filho é um recurso “clandestino” vez que acarreta a reforma ou a cassação de ato judicial atacado. 35 - Requisitos: - o ato deve ser atentatório à boa ordem processual. - não deve haver recurso cabível contra este ato. - deve ser demonstrado o prejuízo processual à parte recorrente do ato referido - Prazo : 5 dias 36 - Competência: - É dirigida em regra ao corregedor do Tribunal. - No TST é exercido por um dos Ministros, especialmente eleito para esse fim, estando sua competência definida no art.709 e incisos da CLT. - No TRT cabe ao seu presidente. 37 - Procedimento: - a petição deverá ser autuada na Secretaria da corregedoria geral( no caso da correição ser contra ato de juiz de primeiro grau). Alguns regimentos internos determinam que a petição seja protocolada no próprio Juiz de origem, até porque isso possibilita ao magistrado reconsiderar o ato praticado, que motivou a reclamação correicional. - deverá o impetrante recolher custas, que serão calculadaos de acordo com o regimento da justiça do trabalho, salvo se beneficiário da justiça gratuita. - se for impetrado na Vara ( 2ª região na vara) pode o Juiz se retratar, se for impetrado na Secretaria este juiz será intimado a prestar informações podendo reconsiderar a decisão. - recebidas ou não as informações será julgado. 38 -Recurso cabível: Agravo regimental 39 -MODELO DE CORREIÇÃO PARCIAL EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ CORRREGEDOR DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO. “...” ( RECLAMANTE /EMPRESA), qualificados nos autos do processo n....,que tramita pela ....Vara do trabalho de .......( cidade) , na ação proposta em face de ...., vem , mui respeitosamente, à presença de V. Excelência, interpor CORREIÇÃO PARCIAL contra ato do Meritíssimo Juiz da ....Vara do trabalho de ....pelo motivos a seguir expostos: 40 ( HISTÓRICO) ( ARGUMENTAÇÃO) ( PEDIDO) Por estes motivos, espera que, seja modificada a decisão de fls. ..por meio desta correição, dando prosseguimento ao devido processo legal. Termos em que, P. deferimento Cidade, datar. ADVOGADO OAB/SP Nº........... 41 TEMA 4 AÇÕES POSSESSÓRIAS 42 Ação possessória é gênero na qual destacamos três espécies: *Ação de reintegração de posse- utilizada no caso do prejudicado ter sido completamente afastado da posse, ocorrendo o chamado “esbulho” *Ação de manutenção de posse- utilizada no caso de invasão parcial da coisa, sem o completo afastamento do anterior possuidor, conhecida como “turbação” da posse. *Ação de interdito proibitório- na hipótese de o possuidor conviver com a ameaça de invasão na coisa, sem que tal ato tenha sido ainda consumado. 43 Art. 114 IXCF atribui competência à Justiça do trabalho para julgar outras demanda provenientes da relação de trabalho. Entende Wagner Giglio que “Ações possessórias desde que derivadas de um contrato, não encontram óbice constitucional para serem submetidas à apreciação da Justiça do trabalho” 44 -Cabimento na Justiça do trabalho- - Bens móveis- é comum pedido de ferramentas ou utensílios utilizados retidos pelo empregado, mas raramente é usado uma ação isolada, o pedido de retomada dos bens é inserido na inicial com outros pedidos, ou até uma cautelar de seqüestro ou busca e apreensão. - Bens imóveis- é comum como reconvenção onde o empregador pretenda a desocupação do imóvel. - Caso existam dois contratos um de trabalho e outro de locação onde locador e locatário sejam empregador e empregado, qualquer ação possessória referente ao contrato de locação será de competência da Justiça comum, pois não decorre da relação de trabalho. - Caso o contrato de locação tenha sido pactuado em decorrência do contrato de trabalho( empresa que possui imóveis nas imediações de suas fábricas alugando aos obreiros , também será de competência da Justiça comum. - Se entretanto não existe nenhum contrato de locação, e sendo a habitação fornecida ao empregado como parcela salarial in natura, ou se o trabalhador recebe o imóvel como condição necessária para a prestação de serviço( caseiro, zelador) neste caso a ação possessória seria processada na Justiça do trabalho, uma vez que a posse do bem é decorrente de relação de trabalho. - No caso de greve, funcionários ameaçam invadirem a fábrica , caberia a ação de interdito proibitório na justiça do trabalho. 45 -Poderá o juiz cominar, ao obreiro o pagamento de aluguel,e me favor do empregador, por dia de atraso na entrega do imóvel. A execução procede como na justiça comum o oficial de justiça com hora marcada e necessário auxilio policial fará o despejo do obreiro. PROCEDIMENTOS ESPECIAIS NO PROCESSO DO TRABALHO�� ��